Директива SFC Гонконга по регулированию фьючерсов на криптовалютные инвестиционные продукты

11 декабря 2017 года Комиссия по ценным бумагам и фьючерсам Гонконга (SFC) выпустила директиву, которая рассматривает фьючерсные контракты на биткоин, торгуемые на фьючерсных и товарных биржах США (фьючерсы на биткоин) в виде «фьючерсных контрактов», в контексте Закона о ценных бумагах и фьючерсах (SFO). Таким образом, компании, осуществляющие операции с фьючерсами на биткоин, передающие или направляющие заказы фьючерсных контрактов на биткоин для гонконгских инвесторов, должны иметь лицензию для ведения регулируемой деятельности типа 2 (сделки по фьючерсным контрактам), если только не применяется освобождение. Также требуется строгое соблюдение требований Кодекса поведения лицами, имеющими лицензию или зарегистрированными в SFC (Кодекс поведения).

Директива была обусловлена началом торгов фьючерсами на биткоин на Чикагской бирже опционов CBOE 11 декабря 2017 года, после чего 18 декабря 2017 года начались торги по фьючерсам на биткоин и на Чикагской товарной бирже. Эти биржи регулируются Комиссией по торговле товарными фьючерсами США и уполномочены SFC предоставлять автоматизированные торговые услуги. Торговля фьючерсами на биткоин гонконгскими инвесторами может проводиться через посредников, которые являются членами этих бирж.

Законодательные и нормативные требования Гонконга

Несмотря на то, что биткоин (базовый актив для фьючерсов на биткоин) не регулируется SFO, фьючерсы на биткоин имеют обычные функции «фьючерсного контракта», как определено в SFO. Это определение включает «договор или опцион на контракт, заключенный по правилам или соглашениям на рынке фьючерсов». Таким образом, фьючерсы на биткоин, которыми торгуют на Чикагской бирже опционов CBOE, Чикагской товарной бирже и подобных фьючерсных биржах, и попадающие под действие их положений, являются «фьючерсными контрактами» в контексте SFO.

Компании, осуществляющие операции с фьючерсами на биткоин, включая тех, кто передаёт или направляет заказы гонконгских инвесторов на фьючерсные биржи США, должны иметь лицензию для ведения регулируемой деятельности тип 2 (сделки по фьючерсным контрактам), если только не применяется освобождение от требований лицензирования.

Установленные требования Кодекса поведения

Посредники должны строго соблюдать следующие требования:

1. критерии пригодности согласно параграфу 5.2 Кодекса поведения; а также
2. требования поведения в отношении предоставления услуг по производным инструментам в соответствии с параграфами 5.1A и 5.3 Кодекса поведения.

Маркетинг фондов, инвестирующих во фьючерсы на биткоин

SFC отмечает, что маркетинг фонда, инвестирующего во фьючерсы на биткоин, обычно рассматривается как регулируемая деятельность типа 1 (сделки с ценными бумагами), в то время как управление таким фондом может являться регулируемой деятельностью типа 9 (управление активами). Предоставление консультационных услуг по вопросам фьючерсов на биткоин также может быть признано регулируемой деятельностью типа 5 (консультирование по фьючерсным контрактам).

Напоминание о требовании получения лицензии

Директива напоминает посредникам о лицензии, которая требуется сторонам, предоставляющим любые другие коммерческие услуги по фьючерсам на биткоин, что понятие «регулируемая деятельность» определено в части 1 приложения 5 SFO. Требование на получение лицензии применяется независимо от того, находится ли сторона, предоставляющая услуги, в Гонконге или за его пределами: требование лицензирования применяется, если коммерческая деятельность ориентирована на население Гонконга.

Другие инвестиционные продукты, связанные с криптовалютой

Директива также напоминает сторонам, занимающимся консультированием или управлением другими инвестиционными продуктами, связанными с криптовалютами (например, опционы  на криптовалюту, свопы и контракты на разницу цен), что они могут подлежать требованиям лицензирования SFC, поведения и авторизации в рамках SFO в случае, если эти продукты являются «ценными бумагами» согласно SFO. Требования в отношении поведения, которые потенциально могут применяться к таким продуктам, в частности, включают:

• процедуру «знай своего клиента»: требования к составлению характеристики инвестора в соответствии с параграфом 5.1A Кодекса поведения;
• процедуру «знай своего клиента: требование целесообразного консультирования в соответствии с параграфом 5.2 Кодекса поведения; а также
• процедуру «знай своего клиента: требования к производным инструментам в соответствии с пунктом 5.3 Кодекса поведения.

Биржи криптовалют

Директива SFC предупреждает инвесторов, что некоторые биржи криптовалют, предлагающие фьючерсные контракты на криптовалюты и инвестиционные продукты в Гонконге, могут делать это осуществлять свою деятельность нарушая законы и положения Гонконга.

Биржам криптовалют, предлагающим такие продукты в Гонконге, может быть предписано соблюдение требований для признанных биржевых компаний по Части III SFO или наличие лицензии на регулируемую деятельность (Тип 10), которая позволяет предоставлять автоматизированные торговые услуги. С другой стороны, биржи криптовалют, которые функционируют исключительно за пределами Гонконга и не ориентированы на гонконгских инвесторов, не должны контролироваться законодательными органами Гонконга.

Требования к объявлению публичной подписки

Если объявление на подписку любого инвестиционного продукта, связанного с криптовалютами, предполагает приглашение населения Гонконга приобретать «ценные бумаги» или «структурированные продукты», или участвовать в «механизме коллективных инвестиций», могут применяться требования авторизации или регистрации в соответствии с SFO или Законом о компаниях (ликвидация и прочие положения) при отсутствии применимого освобождения.

Предостережение для инвесторов

SFC также напоминает инвесторам о рисках, связанных с торговлей криптовалютами, включая риски недостаточной ликвидности, волатильности цен, риски хакерства и возможности манипулирования рынком.  Инвесторов также предупреждают, что торговля криптовалютными фьючерсами может увеличить эти риски из-за спекулятивного характера криптовалют, базовых активов и соответствующих рычагов.

Торговля связанными с криптовалютами инвестиционными продуктами на нерегулируемых биржах, дополнительно повышает риски и значительные финансовые потери для инвесторов. Таким образом, SFC напоминает инвесторов, поэтому необходимо чётко понимать особенности инвестиционных продуктов, связанных с криптовалютой, и правильно сопоставлять их с уровнем приемлемого риска.

^[1] Pursuant to Section 1 of Part 1 of Schedule 1 to the SFO.